Конвертируемый займ

Содержание:

• Смысл и содержание понятия
• Условия конвертируемого займа
• Преимущества и риски конвертируемого займа
• Удостоверение конвертируемого займа
• Какие документы нужно взять к нотариусу?

Распространенный во многих странах мира такой способ инвестирования, как конвертируемый займ, в 2022 году стал активно применяться и российскими инвесторами. Это связано с тем, что в законодательство об АО и ООО были внесены нормы, регулирующие порядок заключения и оформления соответствующих договоров (закон № 354-ФЗ от 02.07.2021).

За 12 месяцев объем венчурных инвестиций в России увеличился почти в 3,5 раза (статистика «The Untitled Ventures» на начало 2022 года), а конвертируемый займ — один из самых эффективных инструментов финансирования стартапов и молодых развивающихся компаний. Предприниматели, внедряющие новую продукцию и технологии, с помощью внешних инвестиций получают возможность активно продвинуться на рынке. В свою очередь, частные инвесторы и венчурные фонды, осуществляя высокорисковые вложения, имеют возможность получить бонус в виде доли участия в перспективном бизнесе.

Смысл и содержание понятия

Конвертируемый займ — это простыми словами, заем денежных средств на развитие, предусматривающий два способа его возврата:

1. в той же форме, что он был получен: деньгами с учетом процентов, если такое условие присутствовало в договоре;
2. в виде выделения инвестору доли в бизнесе, соответствующей объему привлеченных средств.

По действующему законодательству конвертируемый займ (статья 19.1 закона об ООО и 32.3 закона об АО) применяется только в отношении хозяйственных и непубличных акционерных обществ. В случае с ООО компания принимает решение об увеличении УК, приятии инвестора в состав учредителей с выделением доли, пропорциональной сумме заемных средств. Акционерное общество выпускает дополнительные акции оговоренного типа и регистрирует их на займодавца.

Можно выделить следующие особенности конвертируемого займа по сравнению с другими видами аналогичных договоров.

1. Условием возврата займа является наступление определенной даты или события, что прописывается в соглашении. В качестве таковых, например, могут выступать:
   • достижение установленного показателя выпуска продукции;
   • выход на финансовые показатели согласованного уровня;
   • продажа компании заемщика третьим лицам.
2. За инвестором закреплено право выбора, в какой форме он желает получить возврат инвестированных средств. Заемщик таким правом не обладает.

Ключевой элемент договорной конструкции — законная возможность для инвестора конвертировать заем в долю прибыльного предприятия. Обязанность возвратить долг наступает исключительно по воле заимодавца и может не наступить в случае заявления им требования об увеличении уставного капитала хозяйственного общества — заемщика.

Условия конвертируемого займа

Договор между компанией-заемщиком и заимодавцем составляется в письменной форме и требует обязательного нотариального удостоверения. В ином случае он признается ничтожным. В самом документе должны быть описаны следующие условия.

1. Сумма предоставленных инвестиционных средств (выданного займа).
2. Цена размещения дополнительных акций, если заемщиком является АО. Для обществ в форме ООО — номинальная стоимость доли, которую получит инвестор в уставном капитале в процентах от суммы займа. Допускается указание в договоре лишь порядка определения суммы возвращаемых средств, например, с использованием формулы. Это обусловлено тем, что она может быть поставлена в зависимость от обстоятельства, наступившего на момент конвертации. Кроме того, заранее неизвестно, что потребует инвестор: возврата средств (с возможными процентами) или решит конвертировать долг акции/доли бизнеса.
3. Дата или обстоятельства, при наступлении которых инвестор может предъявить требование о возврате займа или его конвертации в долю предприятия.

Еще одно существенное условие при использовании конвертируемого займа заключается в следующем. До подписания документа компания, занимающая денежные средства, должна на общем собрании участников принять единогласное решение об увеличении УК или выпуске акций с отлагательным условием — оно реализуется при поступлении соответствующего заявления от заимодавца.

Преимущества и риски конвертируемого займа

Гибкое инвестирование, с возможностью принятия разных решений, выгодно для обеих сторон сделки. Молодые предприниматели нуждаются в средствах на развитие компании, получить их в форме банковского кредита они не могут — отсутствует какое-либо обеспечение. С другой стороны, венчурные инвесторы располагают денежными средствами, временем и диверсифицируют свои риски путем инвестирования нескольких проектов одновременно.

Предпринимателю эта схема выгодна тем, что он:

1. не рискует своими активами — отсутствует условие залога;
2. свободен в принятии производственных и финансовых решений;
3. не требуется оценка компании, чаще это лишь формальная «вывеска»;
4. можно обсуждать формулу расчета возвратной суммы.

До принятия изменений в законодательство, конвертируемый займ создавал проблемы в основном для инвесторов, что и определяло слабое развитие этого инструмента финансирования. Заемщик при успешном развитии, часто отказывал заимодавцу в передаче доли компании.

Для этого использовались корпоративные механизмы внесения изменений в Устав и другие документы, не позволяющие реализовать инвестору свои права на практике. Сейчас его права защищены законом — он имеет право выбора способа получения долга, а корпоративные вопросы должны быть решены до удостоверения конвертируемого займа нотариусом.

Кроме того, заимодавцу предоставлено право предъявить требование о возврате до момента наступления обстоятельств, установленных договором. Это дает гарантии того, что заемщик не сможет до бесконечности оттягивать срок выплаты займа, потому «не достиг» требуемых показателей деятельности. В соглашении можно предусмотреть разные условия, в том числе штрафы и проценты за неисполнение договора заемщиком. В целом, конвертируемый займ — гибкий и перспективный механизм инвестирования в высокотехнологичные проекты, особенно на стадии «посева».

Удостоверение конвертируемого займа

Сделка инвестирования проводится под контролем нотариуса, что гарантирует выполнение всех требований закона. В случае с ООО, нотариально должно быть удостоверено решение общего собрания о привлечении займа с возможной конвертацией в долю общества (для АО такое условие не требуется). Сам договор подлежит нотариальному удостоверению. Кроме того, нотариус:

• обязан направить заявление в ФНС о внесении в ЕГРЮЛ сведений о привлечении юридическим лицом конвертируемого займа;
• при наступлении момента возврата займа, инвестор направляет требование через нотариуса, который передает его заемщику в течение 1 дня;
• если компания не согласна с требованием заимодавца, она в течение 14 дней высылает возражения в нотариальную контору;
• в отсутствие возражений, нотариус направляет в налоговый орган заявление об изменении состава учредителей ООО в соответствии с условиями конвертируемого займа.

Описанный порядок относится к ООО. Если в лице заемщика выступает акционерное общество, инвестор реализует свои требования через регистратора АО. В России подавляющее число юридических лиц организовано в форме обществ с ограниченной ответственностью. Нотариус принимает непосредственное участие в реализации сделки конвертируемого займа, а ФНП (Федеральная нотариальная палата) тесно взаимодействует с налоговыми органами по вопросам регистрации изменений в ЕГРЮЛ.

Какие документы нужно взять к нотариусу?

Для удостоверения договора конвертируемого займа необходимо предоставить:

• Паспорта или документы, удостоверяющие личность сторон и полномочия (заимодавца и представителей компании-заемщика)
• Устав ООО в действующей редакции со всеми изменениями
• Протокол общего собрания участников о привлечении займа с возможной конвертацией в долю
• Доверенность на лицо, уполномоченное подписывать договор (при необходимости)

Иные документы после консультации с нотариусомВ нашей нотариальной конторе можно получить развернутую консультацию по всем вопросам, связанным с заключением и удостоверением договора конвертируемого займа. Прием нотариуса — ежедневный, до 21:00 вечера, включая субботу и воскресенье до 20:00.