Опционный договор на покупку акций

Опционный договор – это механизм приоритетной покупки ценных бумах акционерных обществ, применяемый для мотивации сотрудников, а также для формирования инвесторского капитала во время запуска стартап-проектов.

Так как корпоративное право РФ пребывает в состоянии реформирования и новейшие изменения от 2014 года только начинают осваиваться бизнесом, существует много вариантов применения данного механизма.

Юридическая суть и механизм действия опциона

Опцион – это особый договор, который на платной основе предлагает возможность совершения сделки в будущем. В самом названии документа заложено понятие выбора, опции.

Этот выбор имеется у держателя опциона: он может либо воспользоваться своим правом и совершить покупку, либо не заключать сделку. А вот у акционерного общества, предлагающего акции по опциону, такого выбора нет, так как, предоставляя опцион, компания берет на себя обязательства заключить сделку, если держатель опциона изъявит соответствующее желание.

Общая схема купли-продажи ценных бумаг через механизм опциона работает так:

• Компания выступает с офертой, то есть предложением, в соответствии с которым предоставляется право выкупить акции предприятия по определенной цене. Важный нюанс: именно фиксация цены и является первопричиной оформления опциона. По сути, покупатель опциона оплачивает своё гарантированное право купить данную ценную бумагу по заблаговременно известной цене.
• Заинтересованные лица покупают опцион, то есть заключают опционные договора, согласно которым приобретают право на покупку соответствующих ценных бумаг. За это право выплачивается премия, предусмотренная опционным контрактом. В некоторых случаях опцион предоставляется безвозмездно.
• Когда приходит время исполнения обязательств, держатели опционов могут воспользоваться своим правом и заключить договор купли-продажи. В этом случае они реализуют своё право и становятся владельцами ценных бумаг по тем ценам, которые были прописаны в опционе.
• Если же держатель опциона по тем или иным причинам решил не совершать покупку, он может отказаться от совершения основной сделки. В этом случае он теряет лишь опционную премию (если таковая была предусмотрена).

«Фантомные акции»: распределение акций, которые еще не выпущены

IPO в России – достаточно сложная процедура, которую стартапы могут проходить на протяжении достаточно длительного промежутка времени. Более того, еще до момента выпуска акций в свободное обращение, целесообразно определиться с тем, какой имеется спрос на ценные бумаги и сформировать предварительный пул инвесторов.

Поэтому распространенным ходом является оформление опционов, в которых прописывается условие совершения сделки – успешный первичный выпуск акций. В таком случае механизм работает следующим образом:

• Заинтересованные лица заключают с компанией, планирующей IPO, опционные договора, где фиксируют количество акций, которые они готовы приобрести, и цены, по которым будет проводиться покупка. К примеру, 1000 рублей за 1 акцию.
• Обязательным условием совершения сделки указывается проведение публичного размещения акций данного общества.
• Далее, как только размещение успешно проводится, условие совершения сделки считается наступившим, и владельцы опционных договоров могут завершить сделки и получить положенные ценные бумаги.

Комментирует нотариус:

С помощью такого механизма стартапы эффективно привлекают инвесторский капитал. Дело в том, что для запуска ПАО требуется уставной капитал не менее 100 тыс. рублей, а также имеется ряд ограничений и сложностей касательно оформления. Поэтому стартап должен еще до размещения акций убедиться в том, что имеется достаточный спрос, и будет привлечен необходимый инвесторский капитал.

В каких случаях применяется опционный договор на покупку акций?

Чаще всего данный правовой механизм используется в таких ситуациях:

• Проведение первичного публичного размещения акций.  Данный формат бизнеса становится всё более популярным в России. На данный момент стартапы чаще всего выбирают организационно-правовую форму ООО. Тем не менее, именно формат акционерного общества во всем мире считается золотым стандартом гибкости и эффективности управления капиталом предприятия, поэтому и российские компании нового поколения стремятся переходить от долей – к ценным бумагам.
• Мотивация сотрудников путем предоставления долей в бизнесе. Возможно заключение опционных договоров с сотрудниками, в соответствии с которыми они получают право на льготную покупку акций при выполнении определенных условий. К примеру, при достижении определенного стажа работы на данной компании и т.п.
• Предварительный анализ инвестиционного потенциала предприятия до проведения публичного размещения акций. С целью «пробного запуска» компания может вместо самих акций (разместить которые – крайне проблематично) прибегнуть к размещению опционов, тем самым получив предварительные сведения о потенциальном объеме инвестиций, имея возможности для более эффективного планирования.

Кроме этих основных ситуаций существуют и другие, когда компаниям необходимо «пообещать» инвесторам предоставление ценных бумаг на определенных условиях, и опцион – лучший способ это сделать.

Варианты оформления опционов

Существует несколько вариантов практической реализации опционов в правовом поле РФ. Рассмотрим каждый из них по отдельности.

Вариант 1: опцион на заключение договора

Условно этот метод можно назвать «куплей-продажей в два этапа». Процесс реализуется следующим образом:

• Сначала владелец акций оформляет безотзывную оферту (то есть предложение о покупке ценных бумаг с фиксированной ценой, от которого продавец не вправе отказаться) и предоставляет ее держателю опциона.
• В тексте оферты могут указываться специфические условия, при которых становится возможным совершение сделки. Причем, условия эти могут быть совершенно разные: от различных ограничений по времени, до достижения компанией определенных показателей деятельности и т.п.
• Когда условия совершения сделки наступают, сотруднику необходимо заверить акцепт оферты у нотариуса, тем самым заключая предложенную сделку. В результате обеспечивается удобный и гибкий механизм совершения сделок с соблюдением определенных условий.

Важно, что в первом варианте условия должны быть такими, чтобы нотариус мог проверить их документально.

Вариант 2: опционный договор

Этот вариант также позволяет предусмотреть различные условия, однако его важное отличие – отсутствие оферты и механизма акцепта. На практике опционный договор работает так:

• Указывается количество и стоимость акций, которые держатель опциона получает возможность купить.
• Устанавливаются определенные условия, при соблюдении которых наступают соответствующие правовые последствия.
• Когда условия наступают, сделка совершается автоматически, не требуется акцепта оферты и волеизъявления держателя опциона.

Данный документ также оформляется нотариально и факт наступления событий, влекущих исполнение контрактных обязательств, должен подтверждаться документально.

Вариант 3: обёртка из договора оказания услуг

Многие компании разрабатывают весьма изощренные правовые механизмы продажи долей инвесторам. И то, что для инвестора называется «опционом», на самом деле является, к примеру, договором на предоставление услуг. К примеру, может реализовываться такая схема:

• Инвестор заключает с компанией договор на предоставление услуг, стоимость которого устанавливается в соответствии со стоимостью ценных бумаг, которые хочет приобрести инвестор.
• Основной услугой является предоставление сертификатов или любых других условных (не имеющих юридической силы) документов, не являющихся ценными бумагами, которые подтверждают право инвестора на долю в предприятии.
• В качестве дополнения к услуге компания безвозмездно предоставляет опцион на заключение договора купли-продажи ценных бумаг. Текст самого опциона является приложением к заключаемому контракту на предоставление услуг. В тексте могут указываться дополнительные условия, к примеру – сроки или факт прохождения компанией первичного публичного размещения.

В такой юридической модели компания дополнительно ограждает себя от возможных претензий, и максимально разделяет деньги инвесторов и ценные бумаги (капитал) компании.