Закон о конвертируемом займе

Содержание статьи:

Модель конвертируемого займа широко распространена в США и странах Европы как эффективный инструмент привлечения инвестиций в стартапы. Также она используется молодыми компаниями с целью докапитализации и снижения долговой нагрузки, давая им возможность упрочить свое положение на рынке.

В российском праве определение конвертируемого займа отсутствует — ГК РФ такой договор не предусмотрен. Однако сама конструкция применялась венчурными инвесторами путем оформления целого пакета опосредствующих документов. В июле 2021 года законом № 354-ФЗ внесены нормы о конвертируемом займе в законодательство об ООО (статья 19.1) и АО (статья 32.3), что позволяет прямо использовать этот удобный договорной инструмент при инвестировании в хозяйственные общества и непубличные акционерные компании.

Закон о конвертируемом займе

В чем суть конвертируемого займа

С юридической точки зрения это сделка, предполагающая заем компанией денежных средств, которые сразу же поступают в распоряжение хозяйственного общества — заемщика. Возвратить долг можно двумя альтернативными способами:

  1. денежными средствами с учетом начисленных процентов, если это предусмотрено договором;
  2. зачетом встречного денежного требования займодавца о возврате займа против требования АО или ООО по оплате доли в уставном капитале общества;

Во втором случае фактически происходит конвертация (обмен) долга на часть компании. В акционерном обществе это реализуется посредством выпуска дополнительных акций с передачей их инвестору. В случае ООО принимается решение об увеличении уставного капитала на сумму займа с продажей заимодавцу пропорциональной доли УК. Если он является членом общества, условиями конвертируемого займа может быть предусмотрено увеличение номинальной стоимости доли инвестора с одновременным уменьшением долей других участников в процентах, соответствующих стоимости внесенного дополнительного вклада.

Главная особенность займа с конвертацией в долю предприятия: заимодавец вправе выставить требование о его возврате при наступлении условий, определенных договором. При этом на момент его заключения, они могут не существовать. Например, достижение компанией определенных финансовых результатов, оговоренного уровня выпуска продукции, продаж и так далее.

Интерес инвестора, вкладывающего деньги в стартап, не в том, чтобы получить их обратно. Он рассчитывает на долю в прибыльном проекте — это высокорисковая для него сделка, ведь чаще всего он финансирует «пустую оболочку» молодой компании, за которой стоит лишь перспективная идея. По статистике «выстреливает» лишь один из шести инвестируемых проектов.

Проблемы инвестирования в стартапы

Значение конвертируемого займа для молодой компании трудно переоценить. Внешние инвестиции помогают в короткий срок быстрорастущей, как правило, технологической компании, выйти в лидеры рынка. Частные инвесторы, венчурные фонды готовы предоставить финансирование в расчете на получение в будущем акций или долей предприятия.

Однако из-за того, что конвертируемый займ в ГК РФ как вид договора отсутствовал, инвесторы часто не могли достичь поставленной цели. До внесения изменений в законы об ООО и АО, отношения между компанией и инвестором оформлялись рядом документов:

  • собственно договор займа;
  • корпоративный договор;
  • изменения в Устав компании-заемщика в интересах инвестора;
  • решение собрания общества об увеличении УК или выпуске акций;
  • соглашение о зачете встречных требований.

На практике получалось так, что под разными предлогами заемщик отказывал в принятии заимодавца в члены общества, а заем возвращался денежными средствами. Инструмент понуждения заемщика к зачету требования путем конвертации долга в долю предприятия отсутствовал.

Обращение в суд не решало проблему, так как суды стояли на позиции, что решение корпоративных вопросов компании находится в компетенции общего собрания, суд не вправе вмешиваться в ее внутренние дела. Такая ситуация тормозила венчурное инвестирование и приводила к потере интереса инвесторов в финансировании новых высокотехнологичных проектов.

Что изменил закон о конвертируемом займе

После внесения изменений в законы № 208-ФЗ (АО) и 14-ФЗ (об ООО) конвертируемый займ получил четкое определение и механизм реализации. Законодательные нормы сводятся к следующим основным положениям.

  1. Право выбора, в какой форме, получить возврат долга принадлежит исключительно инвестору.
  2. Допускается зачет денежных требований по обязательствам, срок исполнения которых еще не наступил, на основании одностороннего требования заимодавца.
  3. До заключения договора заемщик обязан принять под отлагательным условием решение об увеличении УК на сумму предоставляемого конвертируемого займа. Условие реализуется по заявлению инвестора.
  4. Договор займа в обязательном порядке требует нотариального удостоверения. Информация о нем заносятся в ЕГРЮЛ компании-заемщика по заявлению нотариуса.
  5. При невыполнении требования инвестора об увеличении УК на основании заключенного договора конвертируемого займа, согласно п. 20 ст.19.1 закона 140-ФЗ, заимодавец вправе потребовать его исполнения в судебном порядке.

Таким образом, интересы инвестора теперь защищены законом. Он вправе предъявить требование об исполнении договора при наступлении указанных в нем условий и в течение 3-х месяцев после этого момента. До их истечения заемщик не может вернуть заем денежными средствами.

Преимущества нового инструмента инвестирования

Конвертируемый займ в стартап — действенный и гибкий механизм, регулирующий взаимоотношения между заимодавцем и заемщиком. Он используется обычно на ранних стадиях. Выгодность его для каждой из сторон в том, что компания может реализовывать проект без участия инвестора, а инвестор не обязан приобретать долю в компании в момент инвестирования.

Новый бизнес получает следующие преимущества:

  1. сравнительно недорогой заем, так отсутствует необходимость оценки компании (у которой на этом этапе лишь название и идея);
  2. деньги на развитие бизнеса поступают сразу, а момент их выплаты отсрочен;
  3. не нужно ежемесячно уплачивать проценты, как при взятии банковского кредита;
  4. отсутствует риск потери активов, так как договор не предусматривает залога;
  5. свобода действий — заимодавец не требует отчетов и не контролирует деятельность.

Молодой компании жизненно важно получить внешнее финансирование на первоначальном этапе, чтобы как можно быстрее продвинуться к лидирующим позициям на рынке. Это помогают сделать деньги индивидуальных инвесторов и венчурных фондов, которые готовы рисковать.

Платой за этот риск выступает для них возможность получить долю перспективного и доходного бизнеса. При наступлении срока возврата долга, в зависимости от того, как идут дела у предприятия-заемщика (да и у самого инвестора), заимодавец может принять решение получить долг денежными средствами.

Значок информация

Для инвестора привлекательна еще одна особенность инвестиционного займа — перенос оценки бизнеса на момент предъявления требований. Это снижает его риски, и позволяет сформировать справедливые условия сделки. Ведь на момент вложения денег, провести оценку бизнеса невозможно. В то же время, в договор можно внести любую формулу расчета, согласованную сторонами. Таким образом, в конечном итоге, конвертируемый займ в стартап интересен обоим участникам договора.

Важные нюансы договора 

Нотариально удостоверенный договор конвертируемого займа предполагает, что учтены все нюансы и важные аспекты формата сделки. Фактически новая конструкция объединяет в одном два договора – корпоративный и займа. Это усилило значимость участия нотариуса, который служит гарантом юридической чистоты сделки.

Специфика оформления и содержания договора зависит от участвующего субъекта:

  1. Конвертируемый займ АО:
    • На цену размещения дополнительных акций и алгоритм конкретизации ее размера влияют в том числе и обстоятельства, которые еще не наступили на момент заключения сделки. Например, получение дополнительных инвестиций, достижение определенного показателя чистой прибыли.
    • Дополнительные акции, размещаемые во исполнение конвертируемого займа, по цене не могут быть ниже, чем номинальная стоимость. 
  2. Конвертируемый займ в ООО:
    • Указывается сумма, на которую будет увеличена номинальной стоимости доли, которая принадлежит заимодавцу, а также порядок определения такой суммы, в процентах от стоимости дополнительно внесенного вклада.
    • Если заимодавец является третьим лицом в правоотношениях, указывается номинальная стоимость приобретаемой доли от стоимости внесенного вклада, а также порядок определения той стоимости.

Независимо от состава участников, договор может включать дополнительные условия. В их числе пункт об ограничении права на привлечение нового конвертируемого займа, необходимость включить инвестора в состав директоров компании, конкретизация пределов оценки ООО, позволяющей производить конвертацию, если существенно увеличена капитализация компании. 

Заключение сделки между ООО и заемщиком подразумевает составление одного документа. Если проигнорирована обязательная нотариальная форма договора конвертируемого займа между такими субъектами, договор является ничтожным. Заключение сделки между АО и заемщиками предполагает более мягкие требования к форме удостоверения, однако участие нотариуса минимизирует риски. 

Структурирование сделки с помощью конвертируемого займа

Договор конвертируемого займа доказал свою жизнеспособность, что подтверждается в том числе и нотариальной практикой. Этот инструмент позволил структурировать венчурные сделки и повысить надежность инвестирования. 

Плюсы такого формата:

  1. Отсутствие спора между участниками сделки означает, что деньги автоматически конвертируются в долю.
  2. Когда в рамках сделки осуществляется переход прав, новый займодавец не может требовать возврат и конвертацию. Учитывая повышенные риски инвестирования, этот аспект важен, поскольку в компанию не будут привлечены сомнительные субъекты. 
  3. Нотариальное удостоверение договора дает сторонам повышенные гарантии конвертации, даже если в последующем придется обращаться в суд. Это особенно актуально, если договор конвертируемого займа порождает налоговые последствия. 

Остается открытым вопрос возврата денег без судебного разбирательства, если компания отказывается выполнять обязательства. Поэтому нотариальное удостоверение сделки станет дополнительным аргументом для суда при формировании доказательственной базы. Особенно это актуально, если заемщик оттягивает процесс возврата путем направления возражений.

Удостоверяя конвертируемый займ, образец договора может предоставить нотариус или стороны. При этом содержание не должно противоречить принципам корпоративного права и нормам закона.

Регистрация договора конвертируемого займа 

Одно из условий легализации соглашения – регистрация договора конвертируемого займа в налоговой службе и внесение обновленных данных в ЕГРЮЛ. Это позитивный сигнал для инвестора, поскольку он получает дополнительную защиту своих прав и нотариально подкрепленные гарантии надежности.

По новому закону регистрационные действия обеспечивает нотариус. С момента, когда договор конвертированного займа удостоверен, у нотариуса есть два дня для подачи в налоговый орган заявления на внесение изменений в ЕГРЮЛ. В нем предусматриваются такие пункты:

  • сведения о заключенном договоре;
  • информация о заимодавце;
  • размер, в том числе максимальный размер доли в уставном капитале общества, которую можно будет приобрести или получить в случае реализации сделки;
  • другие существенные условия конвертируемого займа. 

Нотариус также выступает как заявитель при регистрации изменений в устав общества в связи с увеличением доли уставного капитала во исполнение достигнутых соглашений. Основание – соответствующее требование займодавца по этому соглашению.

Регистрация в налоговой служит сигналом для потенциальных инвесторов, что имеет место конвертированный займ, и компания функционирует с некоторыми корпоративными ограничениями, обусловленными этим займом. 

Разница между заемщиком ООО и АО

Заемщиками по договору конвертируемого займа могут быть ООО (закон №14-ФЗ, ст. 19.1) и непубличные АО (закон № 208-ФЗ, ст. 32.3). Правила его заключения для обществ различной организационно-правовой формы схожи, но и имеют некоторые отличия (табл. 1). Заимодавцем может выступать любое физическое, юридическое лицо, включая акционеров и участников общества. При этом конвертируемый займ в ООО возможен только при условии, что его Уставом не запрещено увеличение уставного капитала за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

 

ООО

 

АО

 

Для заключения договора требуется корпоративное одобрение единогласным решением собрания участников/акционеров

 

Собранием принимается решение

 

об увеличении уставного капитала под отлагательным условием путем зачета требований по договору займа

 

о регистрации выпуска дополнительных акций, их размещении посредством закрытой подписки

 

Нотариальное удостоверение протокола собрания

 

требуется — в ином случае договор будет ничтожным

 

не обязательно

 

Форма договора

 

В виде единого документа, подписанного сторонами и удостоверенного нотариально

 

простая письменная

 

Существенные условия договора

 

сумма (порядок ее расчета) в % от стоимости вносимого вклада:

 

— на которую увеличивается доля заимодавца-участника ООО;

 

— стоимость приобретаемой доли заимодавцем-третьим лицом.

 

цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения (не может быть ниже номинальной)

 

Сведения о конвертируемом займе включаются в ЕГРЮЛ

 

— раскрывается информация о заимодавце и размере доли, которая будет ему принадлежат в случае конвертации долга

 

 

 

 

Требование инвестора по договору конвертируемого займа

 

направляется через нотариуса, удостоверившего сделку

 

направляется держателю реестра АО

 

Таблица 1.

Займ, конвертируемый в акции, погашается следующим образом:

  1. при получении требования инвестора, держатель реестра уведомляет об этом акционерное общество;
  2. при отсутствии возражений со стороны АО держатель проводит операцию по размещению акций в объеме дополнительного выпуска на имя заимодавца.

Регистрация выпуска дополнительных акций АО во исполнение условий конвертируемого займа производится в установленном порядке через Банк России. Это нужно сделать в срок не позднее 3-х месяцев со дня принятия решения общим собранием акционеров. Размещение акций проводится в срок определенный договором, который может для указанного случая больше года.

Чтобы конвертировать займ в уставный капитал ООО:

  1. заимодавец подает нотариусу требование об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа;
  2. если общество не подало возражений, нотариус подает в налоговый орган заявление по форме Р13014 для регистрации изменений в соответствии с условиями договора.

Требование об участии нотариуса на всех этапах заключения конвертируемого займа в ООО прямо прописано в законе. Это значит, что если Уставом общества принят альтернативный способ удостоверения решений общих собраний, то в данном конкретном случае он применяться не может.

Правила заключения и оформления займа

Существенное влияние на расширение венчурного финансирования призваны оказать четкие правила оформления договоров. Согласно закону № 14 ФЗ, конвертируемый займ требует нотариального удостоверения, что гарантирует правовую проверку условий соглашения еще до его подписания. Заключение договора происходит в несколько этапов.

  • Общее собрание компании заемщика принимает единогласное решение о привлечении заемных средств и увеличении капитала общества по требованию заимодавца. Решение согласно статье 17 №14 ФЗ должно быть нотариально удостоверено.
  • Сделка конвертируемого займа удостоверяется нотариусом. Он же направляет в ФНС заявление о внесении этой информации в ЕГРЮЛ.
  • При выполнении условий, позволяющих инвестору выставить требование, он подает заявление нотариусу, который доводит это до сведения заемщика в течение 1 рабочего дня.
  • Компания, пользующаяся заемными средствами, имеет в распоряжении 14 дней, чтобы выставить свои возражения. При их наличии вопрос решается в судебном порядке.
  • При отсутствии возражений заемщика по истечении 2-х недель нотариус отправляет налоговый орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, соответствующих требованиям конвертируемого займа.

Порядок удостоверения соглашения о конвертируемом займе установлен статьей 103.13 Основ законодательства о нотариате, внесенной законом № 354-ФЗ от 02.07.2021 года. В случае, когда заемщиком выступает акционерное общество, заявление о выпуске акций в соответствии с договором инвестирования, подается регистратору АО.

Конвертация займа и налогообложение

Аналогично другим долговым обязательствам, конвертируемый займ в целях исчисления налога на прибыль не учитывается организацией при определении налоговой базы. Несмотря на то, что срок возврата конвертируемого займа четко не определен и зависит от момента его востребования, это не изменяет возвратный характер заемных средств.

При конвертации займа и процентов по нему в уставной капитал налоговых обязательств у заемщика не возникает. Проценты включаются во внереализационные расходы. При включении их в сумму конвертации:

  1. при затратном методе — они отражаются в расходах на дату ее документирования;
  2. при кассовом методе — также на дату конвертации (погашения обязательств).
Значок НотариусКомментирует нотариус:

При погашении конвертируемого займа налог на прибыль не увеличивается, так как доход при внесении денежных требований в оплату вкладов в УК путем зачета, не возникает (пп.3 п.1. ст. 251 НК РФ).

В заключение можно отметить, что нововведения в законодательство, регулирующие предоставление конвертируемого займа, и выгодное налогообложение для заемщика, сделают более этот инструмент финансирования более привлекательным для бизнеса и венчурных инвесторов. При наличии эффективного правового инструмента взаимодействия инвестора и стартапов на начальных стадиях открытия бизнеса ожидается рост инвестиционной активности, прежде всего, в инновационные продукты и технологии.

Мы находимся:

м. Пушкинская, Страстной бульвар, д. 7, стр. 1

Карта
Оставить позже
Оставьте отзыв

Задать вопрос позже
Задать вопрос