Закон о конвертируемом займе

Содержание статьи:

Модель конвертируемого займа широко распространена в США и странах Европы как эффективный инструмент привлечения инвестиций в стартапы. Также она используется молодыми компаниями с целью докапитализации и снижения долговой нагрузки, давая им возможность упрочить свое положение на рынке.

В российском праве определение конвертируемого займа отсутствует — ГК РФ такой договор не предусмотрен. Однако сама конструкция применялась венчурными инвесторами путем оформления целого пакета опосредствующих документов. В июле 2021 года законом № 354-ФЗ внесены нормы о конвертируемом займе в законодательство об ООО (статья 19.1) и АО (статья 32.3), что позволяет прямо использовать этот удобный договорной инструмент при инвестировании в хозяйственные общества и непубличные акционерные компании.

В чем суть конвертируемого займа

С юридической точки зрения это сделка, предполагающая заем компанией денежных средств, которые сразу же поступают в распоряжение хозяйственного общества — заемщика. Возвратить долг можно двумя альтернативными способами:

  1. денежными средствами с учетом начисленных процентов, если это предусмотрено договором;
  2. зачетом встречного денежного требования займодавца о возврате займа против требования АО или ООО по оплате доли в уставном капитале общества;

Во втором случае фактически происходит конвертация (обмен) долга на часть компании. В акционерном обществе это реализуется посредством выпуска дополнительных акций с передачей их инвестору. В случае ООО принимается решение об увеличении уставного капитала на сумму займа с продажей заимодавцу пропорциональной доли УК. Если он является членом общества, условиями конвертируемого займа может быть предусмотрено увеличение номинальной стоимости доли инвестора с одновременным уменьшением долей других участников в процентах, соответствующих стоимости внесенного дополнительного вклада.

Главная особенность займа с конвертацией в долю предприятия: заимодавец вправе выставить требование о его возврате при наступлении условий, определенных договором. При этом на момент его заключения, они могут не существовать. Например, достижение компанией определенных финансовых результатов, оговоренного уровня выпуска продукции, продаж и так далее.

Интерес инвестора, вкладывающего деньги в стартап, не в том, чтобы получить их обратно. Он рассчитывает на долю в прибыльном проекте — это высокорисковая для него сделка, ведь чаще всего он финансирует «пустую оболочку» молодой компании, за которой стоит лишь перспективная идея. По статистике «выстреливает» лишь один из шести инвестируемых проектов.

Проблемы инвестирования в стартапы

Значение конвертируемого займа для молодой компании трудно переоценить. Внешние инвестиции помогают в короткий срок быстрорастущей, как правило, технологической компании, выйти в лидеры рынка. Частные инвесторы, венчурные фонды готовы предоставить финансирование в расчете на получение в будущем акций или долей предприятия.

Однако из-за того, что конвертируемый займ в ГК РФ как вид договора отсутствовал, инвесторы часто не могли достичь поставленной цели. До внесения изменений в законы об ООО и АО, отношения между компанией и инвестором оформлялись рядом документов:

  • собственно договор займа;
  • корпоративный договор;
  • изменения в Устав компании-заемщика в интересах инвестора;
  • решение собрания общества об увеличении УК или выпуске акций;
  • соглашение о зачете встречных требований.

На практике получалось так, что под разными предлогами заемщик отказывал в принятии заимодавца в члены общества, а заем возвращался денежными средствами. Инструмент понуждения заемщика к зачету требования путем конвертации долга в долю предприятия отсутствовал.

Обращение в суд не решало проблему, так как суды стояли на позиции, что решение корпоративных вопросов компании находится в компетенции общего собрания, суд не вправе вмешиваться в ее внутренние дела. Такая ситуация тормозила венчурное инвестирование и приводила к потере интереса инвесторов в финансировании новых высокотехнологичных проектов.

Что изменил закон о конвертируемом займе

После внесения изменений в законы № 208-ФЗ (АО) и 14-ФЗ (об ООО) конвертируемый займ получил четкое определение и механизм реализации. Законодательные нормы сводятся к следующим основным положениям.

  1. Право выбора, в какой форме, получить возврат долга принадлежит исключительно инвестору.
  2. Допускается зачет денежных требований по обязательствам, срок исполнения которых еще не наступил, на основании одностороннего требования заимодавца.
  3. До заключения договора заемщик обязан принять под отлагательным условием решение об увеличении УК на сумму предоставляемого конвертируемого займа. Условие реализуется по заявлению инвестора.
  4. Договор займа в обязательном порядке требует нотариального удостоверения. Информация о нем заносятся в ЕГРЮЛ компании-заемщика по заявлению нотариуса.
  5. При невыполнении требования инвестора об увеличении УК на основании заключенного договора конвертируемого займа, согласно п. 20 ст.19.1 закона 140-ФЗ, заимодавец вправе потребовать его исполнения в судебном порядке.

Таким образом, интересы инвестора теперь защищены законом. Он вправе предъявить требование об исполнении договора при наступлении указанных в нем условий и в течение 3-х месяцев после этого момента. До их истечения заемщик не может вернуть заем денежными средствами.

Правила заключения и оформления займа

Существенное влияние на расширение венчурного финансирования призваны оказать четкие правила оформления договоров. Согласно закону № 14 ФЗ, конвертируемый займ требует нотариального удостоверения, что гарантирует правовую проверку условий соглашения еще до его подписания. Заключение договора происходит в несколько этапов.

  • Общее собрание компании заемщика принимает единогласное решение о привлечении заемных средств и увеличении капитала общества по требованию заимодавца. Решение согласно статье 17 №14 ФЗ должно быть нотариально удостоверено.
  • Сделка конвертируемого займа удостоверяется нотариусом. Он же направляет в ФНС заявление о внесении этой информации в ЕГРЮЛ.
  • При выполнении условий, позволяющих инвестору выставить требование, он подает заявление нотариусу, который доводит это до сведения заемщика в течение 1 рабочего дня.
  • Компания, пользующаяся заемными средствами, имеет в распоряжении 14 дней, чтобы выставить свои возражения. При их наличии вопрос решается в судебном порядке.
  • При отсутствии возражений заемщика по истечении 2-х недель нотариус отправляет налоговый орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, соответствующих требованиям конвертируемого займа.

Порядок удостоверения соглашения о конвертируемом займе установлен статьей 103.13 Основ законодательства о нотариате, внесенной законом № 354-ФЗ от 02.07.2021 года. В случае, когда заемщиком выступает акционерное общество, заявление о выпуске акций в соответствии с договором инвестирования, подается регистратору АО.

Аналогично другим долговым обязательствам, конвертируемый займ в целях исчисления налога на прибыль не учитывается организацией при определении налоговой базы. Несмотря на то, что срок возврата конвертируемого займа четко не определен и зависит от момента его востребования, это не изменяет возвратный характер заемных средств.

В заключение можно отметить, что нововведения в законодательство, регулирующие предоставление конвертируемого займа, и выгодное налогообложение для заемщика, сделают более этот инструмент финансирования более привлекательным для бизнеса и венчурных инвесторов.

Оставить позже
Оставьте отзыв

Задать вопрос позже
Задать вопрос

Карта